제1강 노동법의 기초
제2강 근로기준법의 기본원칙과 적용범위
제3강 근로계약
제4강 취업규칙

* 각 장별 출제예상문제 제공 + 해설포함 *

제1장 노동법 기초

1. 노동법 총설
1) 노동법의 의미
① 노동법은 ‘괜찮은 노동’을 지향하면서 근로자의 노동 관계상 기본적인 근로조건을 규율하는 한편, 노사자치주의 원칙하에서 근로자와 사용자의 노동관계가 자율적으로 형성될 수 있도록 지원하는 법의 총체를 의미함
② 일반적으로 노동관계는 개별적 근로계약을 중심으로 한 근로자와 사용자의 관계(‘개별적 노동관계’), 노동조합 등 근로자집단을 중심으로 한 근로자와 사용자 또는 사용자집단의 관계(‘집단적 노동관계’)로 구분할 수 있음
③ 노동법이 이러한 노동관계에 관한 법이라고 말한다면, 결국 노동법은 노동법적 생활 관계를 형성시키는 인간 행위에 관한 법규범이라고 할 수 있음
④ 이 노동법은 어떤 이론으로부터 출발한 것이 아니라, 사회적 사실로서의 ‘노동자 문제’를 직시하면서 출발하였음
⑤ ‘노동자 문제’는 봉건제 신분 관계의 해체와 근대 자연법사상의 등장으로 인한 인간으로서의 ‘시민’에 대한 관념, ‘신분에서 계약’으로의 이행, 산업혁명 이후 등장한 ‘임금노동’을 둘러싸고 전개된바, 오랜 역사를 거쳐 이론적 토대를 구축해 온 민사법의 기초 위에서 근대 시민혁명을 통해 형성된 시민법의 이념과 체계를 수정할 것을 요구할 수밖에 없었음
⑥ 근대 시민법의 기본 원리인 소유권의 보장, 계약의 자유 및 과실책임주의는 최저 근로기준의 강제, 산업재해에 대한 무과실 책임의 원칙, 실업과 구직에 대한 국가적 개입 그리고 근로자의 단결 활동의 보장과 근로자의 경영 참여 등과 같은 사회법의 기본 원리로 수정되거나 대체될 수밖에 없었던 것이며 이 과정에서 성립한 것이 바로 근대 노동법임

2) 노동법의 ‘노동’
① 노동법의 생성 배경에는 임금노동의 발현이 있음
② 임금노동은 자신의 노동력을 이용하여 노동을 제공하고 타인으로부터 임금을 받는 것을 의미함
③ 임금노동은 자영업자가 스스로의 계산과 자신의 자본에 따라 수행하는 노동과 같은 ‘자기 노동’이 아니라, 노동자가 타인의 자본을 이용해 타인으로부터 보수를 받으면서 수행하는 ‘타인 노동’이라는 데 특징이 있음
④ 종속노동이란 타인의 처분권하에 있는 노동이고, 이로 인해 노동의 본질은 변화하여 노동하는 인간의 개인적인 동시에 사회적 기능으로서의 성격을 잃고, 타인의 기능이 되고 맘
⑤ 종속노동은 노동하는 인간이 하나의 법적 권력 관계하에서 급부하는 노동이고, 바로 이것이 노동법의 대상으로서 종속노동인 것임
⑥ 노동법은 ‘종속노동’을 그 규율 대상으로 포착하는 것임
⑦ 노동법은 ‘종속노동’의 보호를 위해 만들어졌고, ‘종속노동’에 적용되기 위해 작동하여 왔지만, 새로운 노동법의 탄생을 요구하는 시대적 과제가 우리 앞에 놓여 있음

3) 우리나라의 헌법과 노동법
① 1948년 헌법이 제정되면서 근로권과 근로3권을 국민의 기본권으로 규정하였으며(제헌헌법 제17조 및 제18조, 현행 헌법 제32조 및 제33조의 원형), 1953년 정비된 우리나라의 노동 입법은 바로 이 헌법에 기초하고 있음
② 제헌헌법 제18조 제2문의 이익균점권은 세계 헌법사에서 유례를 찾아볼 수 없는 권리로서 경제적 균등 생활의 확보라는 제헌헌법의 이념을 그대로 반영한 것이었지만, 1962년 헌법 개정에서 삭제되었음
③ 1980년 헌법을 거쳐 1987년 헌법에서 현행과 같은 체계의 근로권 및 근로 3권 조항이 정비되었음

4) 노동법의 법원
① 법원이란, 재판규범으로서 작동하는 법규범의 존재 형식을 의미함
② 성문법이나 불문법의 형식, 성문법으로 헌법, 법률, 명령 등과 같은 형식, 불문법으로서 관습법, 판례법, 조리와 같은 형식은 법관이 재판 기준으로 적용하는 법규범의 존재 형식인바, 이러한 것들을 법원이라고 부르는 것임
③ 법원은 노동관계와 관련된 법적 분쟁에서 사용되는 법 해석과 적용을 위한 일반적 규범이라고 할 수 있음

2. 우리나라 노동법의 생성과 발전
1) 1953년 노동 4법 제정 이전
① 우리나라의 노동법은 1953년 근로기준법, 노동조합법, 노동쟁의조정법 그리고 노동위원회법 제정(이 4개의 법을 ‘노동 4법’으로 부르는 것이 일반적이다) 으로 틀을 갖추었음
② 기초 이념은 1948년 헌법에 있음
③ 1948년 정부 수립 이전인 일제강점기와 미군정기에도 노동에 관한 법령은 존재했음
④ 일제강점기 식민지 조선에는 조선 총독의 제령을 근간으로 하는 법령 체계를 갖추었는데, 당시 노동법령으로 조선선원령, 조선광업령, 조선직업소개령 및 국가총동원법 등이 있었고, 1945년 해방 이후 미군정기에는 미군정청의 군정법령을 근간으로 하는 법령 체계가 시행되면서 1946년 12월 남조선과도입법의원 개원으로 한국인들로 구성된 입법기관이 제정한 법률로서 우리나라 최초의 집단적 노동관계법령인 군정법령 제97호, 그리고 미성년자노동보호법과 같은 것이 있었던 것임
⑤ 근로기준법은 정부 수립 후 사회부 노동국 주도로 초안을 작성하였으며, 8개월여의 작업을 거쳐 1949년 5월 근로기준법 초안이 완성되었는데, 이때 특히 다른 국가들의 노동법제와는 다른 해고제한 법제가 규정되면서 한국적 노동법의 특성으로 자리 잡게 되기도 하였음
⑥ 이후 우리나라 노동법의 전개 과정은 명목적 생성의 시기(1953년 노동 4법 제정 이후), 경제적 효율성 강조의 시기(1961~1986), 정치적 민주화와 사회적 형평성 모색의 시기(1987~1997), 사회적 형평성과 경제적 효율성 조화의 시기(1998년 노동법 대 개정 이후) 로 나누어 볼 수 있음

2) 명목적 생성의 시기(1953~1960)
① 이러한 미군정기를 지난 1953년 노동 4법이 제정되기는 하였지만, 사실상 이때의 노동법은 명목적 법이었음
② 1953년 노동 4법은 한국전쟁이 계속되는 가운데 임시 수도였던 부산에서 제정되었는데, 당시의 산업은 농림어업이 절반을 차지하고 제조업은 10%에 불과한 수준이었음
③ 이 시기 노동법은 단지 미군정기 동안 마련되었던 노동법령 일부를 받아들이는 한편 대체로 일본의 노동 기준법, 노동조합법 등을 계수한 것으로서 우리나라의 현실에 정합적인 법은 아니었음


- 중략 -